黑白合同:前合同下浮不适用于后合同




江苏合发鑫煌房地产开发有限公司与江苏云阳集团有限公司、刘树兴与虞荣寿建设工程施工合同纠纷案
 
最高人民法院 再审 (2015)民申字第1232号裁定
江苏省高级人民法院 二审 (2014)苏民终字第0340号判决
 
再审申请人(一审被告、二审上诉人):江苏合发鑫煌房地产开发有限公司
被申请人(一审原告、二审被上诉人):刘树兴
被申请人(一审被告、二审被上诉人):江苏云阳集团有限公司
 
争议焦点:前合同的工程款优惠比例是否适用于后合同。
 
最高人民法院观点:
(二)关于工程价款应如何计取的问题。
1.关于按那份合同计取工程款的问题。从签约时间看,云阳公司与合发公司签订两份合同的主体、工程名称、工程地点、施工内容均相同,但时间不同,2009年10月10日合同签订在前,2010年10月15日合同签订在后,按照时间顺序,双方履行的应当是后签订的合同,否则签订内容相同而时间和价款不同的合同无意义。从合同价款看,2009年10月10日合同约定的工程价款为3110万元,2010年10月15日合同约定的工程价款为4064万元。一审中,刘树兴提供常州市城乡建设局2010年8月31日关于应对建筑材料价格波动的紧急通知、2009年10月至2010年9月常州建筑材料价格走势信息、建筑材料指导价格信息以及混凝土、水泥供应商的涨价通知等证据证明,在工期延长期间,建筑材料价格出现上涨。两份合同签订时间相差一年,刘树兴称2010年10月15日合同系双方根据实际情况重新作出的约定,符合情理。从当事人的意思表示看,合发公司在诉讼中亦要求按2010年10月15日合同进行工程造价鉴定,说明合发公司亦认可该合同为双方实际履行的合同。故按照2010年10月15日合同作出的工程造价鉴定结论确定本案工程款并无不当。
2.关于合发公司要求工程款下浮18.22%的问题。2009年9月7日,云阳公司的投标文件中明确投标价为3341万元。2009年9月26日,云阳公司承诺愿以3110万元完成全部工程。2009年10月10日,合同约定合同价款为3110万元。由于上述文件中均未明确约定具体的优惠比例。2009年10月10日合同的下浮率18.22%,是鉴定机构根据投标预算价3931万元与云阳公司曾承诺让利价3215万元之间的差额计算得出,且鉴定报告写明,“第二份合同没有另行投标无法测定下浮比例,故本次鉴定造价未考虑下浮”。虽然云阳公司曾经作出愿意以3110万元的优惠价格完成所有工程,但该承诺是2009年10月10日合同签订之前作出,2009年10月10日合同履行中发生停工,2010年10月15日合同的签订日期,已超出前一合同约定的工期,该承诺不适用于后一合同。尽管2010年10月15日合同中也有按照投标文件执行的约定,但在工程总价款已经改变的情况下,如何按照投标文件执行,优惠幅度是多少的问题,双方没有明确具体的约定,故合发公司要求工程款下浮18.22%的主张,缺乏依据。
 
案例解读:
基于材料涨价而调整工程价款,具有正当性与合理性,同时,再审申请人也同意按照后合同结算,故造价鉴定机构根据后合同进行鉴定。18.22%下浮并非当事人双方的合意,而是造价机鉴定机构比较前合同的招标价与合同价后得出的比例。法院根据后合同结算工程款,意味着前合同不再执行,下浮18.22%的优惠自然失去存在的意义。

编辑/北京和铭律师事务所







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