《施工合同司法解释二》案例之十六:工期顺延的认定




广扬建设集团与海通置业公司施工合同纠纷案
 
再审申请人(一审被告、二审上诉人):广扬建设集团
被申请人(一审原告、二审上诉人):海通置业公司
 
一审:江苏省淮安市中级人民法院(2015)淮中民初字第00031号判决
二审:江苏省高级人民法院(2016)苏民终1278号判决
再审:最高人民法院(2017)最高法民申4157号裁定
 
一审判决裁判规则:
根据开工报告载明的海通时代广场C区各幢楼的开工时间、广扬建设集团出示的其单方制作的竣工报告中载明的竣工时间等,结合双方合同约定的海通时代广场C区各幢楼工期,能够反映海通时代广场C区各幢楼的实际工期存在不同程度的延误。
广扬建设集团主张导致工期延误的原因之一是海通置业公司未按合同约定支付工程进度款,但根据双方合同约定的工程进度款支付比例及生效判决确定的工程总价款、已付款,难以反映海通置业公司未按合同约定支付工程进度款。如果施工过程中存在海通置业公司未按合同约定支付工程进度款的情形,广扬建设集团应当向海通置业公司函告催款,并就未付进度款导致的工期顺延进行相应签证。因广扬建设集团对此未能提供证据证明,故应由其承担举证不能的法律后果。
海通置业公司工作人员在2010年11月15日会议中认可施工过程中遇到特大暴雨、暴雪及炎热天气致使工期延误,故广扬建设集团主张恶劣天气是导致工期延误的原因之一,予以确定。但对恶劣天气所导致的具体工期延误天数,双方均未能举证证明,参照往年当地恶劣天气的正常天数,在工期延误导致的损失负担中予以酌情考虑。
广扬建设集团主张导致工期延误的原因之一是施工过程中监理单位、设计单位频繁更换,导致其实际施工迟延及资料交接困难。对此,广扬建设集团本应通过签证或者其他适当方式进行相应的工期顺延,而其亦未能提供相应的证据证明,但鉴于涉案工程系分阶段开发建设,监理单位、设计单位的变更必然会对广扬建设集团的后续施工造成一定的影响,在工期延误导致的损失负担中予以相应的考虑。
广扬建设集团主张导致工期延误的原因之一是海通置业公司直接发包的工程至今未验收,从而造成工期延误及配合上的难度。鉴于海通置业公司直接发包给案外人施工的地下室消防工程,与广扬建设集团施工的工程在竣工验收上存在一定的关联性,地下室消防工程至今未验收客观上对广扬建设集团施工工程的验收存在一定影响,故在工期延误导致的损失负担中予以相应的考虑。
涉案工程中的部分工程虽是在未取得施工许可证的情况下即开工建设,但施工许可证的迟延办理对工期的延误并无必然的影响,广扬建设集团未能举证证明存在因无证施工而被有关建设行政主管部门勒令停工的情形;同时,根据开工报告载明的开工日期及广扬建设集团单方制作的竣工报告载明的竣工日期所产生的相应工期,亦远超出双方合同约定的工期加施工许可证迟延办理天数,故其主张批建手续迟延办理是导致工期延误的原因之一,依据不足,不予支持。
所以,广扬建设集团在客观上存在延误工期的违约行为,其应当承担相应的违约责任。法律规定,当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大,没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。在广扬建设集团延误工期构成违约的情况下,海通置业公司并未能采取适当措施阻止损失的进一步扩大,同时,工期延误亦非仅系广扬建设集团所致,综合本案的具体情况并结合公平原则,酌定由广扬建设集团承担海通置业公司70%的损失。
法律规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。根据双方合同约定,广扬建设集团造成工期延误的,应赔偿给海通置业公司造成的直接、间接经济损失(包括由此给房屋买受人造成的房屋交付、办证迟延导致的违约赔偿)。经核查,海通置业公司已向1-16#楼购房人赔偿逾期交房、逾期办证违约金1020万元,广扬建设集团承担海通置业公司70%的损失即为714万元。海通置业公司主张的损失中的诉讼费及其他费用,与本案无关,一审法院不予支持。工期延误导致交房迟延,亦必然导致购房人办证迟延,广扬建设集团主张其不应承担海通置业公司赔偿的迟延办证损失,有违双方合同约定,亦无法律依据,不予支持。
江苏省高级人民法院判决:驳回上诉、维持原判。
最高人民法院判决:驳回广扬建设集团的再审申请。
 
 法律法规:
   《
施工合同司法解释二
第六条 当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认,承包人虽未取得工期顺延的确认,但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定,承包人以此为由主张工期顺延的,人民法院应予支持。
  当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的,按照约定处理,但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外。
《北京高院施工合同纠纷问题解答》
    26、工期顺延如何认定?
因发包人拖欠工程预付款、进度款、迟延提供施工图纸、场地及原材料、变更设计等行为导致工程延误,合同明确约定顺延工期应当经发包人签证确认,经审查承包人虽未取得工期顺延的签证确认,但其举证证明在合同约定的办理期限内向发包人主张过工期顺延,或者发包人的上述行为确实严重影响施工进度的,对承包人顺延相应工期的主张,可予支持。
 
案例解读:
   工期延误的原因分三类:发包人原因、承包人原因、外部原因。发包人证明工期延误比较容易,承包人应当证明工期延误是发包人原因与外部原因
发包人原因可以分为四类:(1)发包人违约,发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料,隐蔽工程覆盖前未发包人未及时检查,监理人是接受发包人委托按照法律规定进行工程监督管理的法人或其他组织,监理人未按合同约定发出指示、批准等文件的,也属于可以顺延工期的情形;2)工程量增加或变更,如改变合同中任何工作的质量标准或其他特性,改变工程的基线、标高、位置和尺寸;(3)发包人未取得批准或许可手续被责令停工,如《河北高院施工合同案件审理指南》第47条规定,发包人因未取得施工许可证而被行政主管部门责令停止施工;(4)发包人指定的分包工程迟延。

外部原因包括自然灾害、异常恶劣气候、流行性疾病、不利物质条件、不可抗力、政府停工通告、法律变化等情形。

施工合同解释二第六条做出有利于承包人的倾向性规定,承包人利用好该规定,首先要证明在约定期限内发出过顺延申请,其次要证明客观上存在工期顺延的事由。研究工期纠纷案件的裁判规则后可以发现,承包人之所以胜诉,原因是有证据证明曾经发出工期顺延申请以及客观上存在顺延事由,反之,承包人不曾发出一份顺延申请,反映了风险意识淡薄、证据意识缺乏,自然难以取得令人满意的诉讼结果。

本案工程存在工期延误的情形,举证责任转移至承包人,承包人应当举证证明所延误的工期是发包人原因或外部原因引起。本案承包人证据的缺陷一是延误事件发生后没有发出顺延签证,二是其主张的延误事由与工期延误没有因果关系。当然,一审法院还是考虑到客观上存在恶劣天气、甲指分包延误等原因,支持了承包人的合理主张。
工期延误导致发包人逾期交房,发包人向商品房买受人支付的逾期交房、逾期办证的违约金属于延误工期的赔偿范围。考虑到发包人对工期延误有一定责任,且损害后果发生后未履行减损义务,一审法院酌定判定承包人承担70%的赔偿责任。(文/北京和铭律师事务所)

 

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