《施工合同司法解释二》案例之十:质量异议,反诉or抗辩?


 

 

五矿中板公司与中国二冶集团施工合同纠纷案

 

 

 

上诉人(原审被告):五矿中板公司

被上诉人(原审原告):中国二冶集团

 

一审:营口市老边区人民法院(2018)辽0811民初1590号判决

二审:辽宁省营口市中级人民法院(2019)辽08民终486号判决

 

二审判决裁判规则:

本院认为,关于上诉人主张的应相应扣除工程价款的问题,根据《施工合同司法解释二》7条之规定,“发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中,以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由,就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的,人民法院可以合并审理。”对该条的理解应当为发包人仅提出抗辩、未提出反诉的,人民法院不应支持,应告知其提出反诉或者另诉解决。本案为被上诉人主张上诉人支付工程价款的案件,关于案涉工程是否存在质量问题、是否应当扣款的问题,上诉人与被上诉人未能达成一致意见,但上诉人作为发包人对减少支付工程价款未提出反诉,仅是提出抗辩,故本院对该项主张不予支持,上诉人可通过另诉解决。
 

法律链接:
《合同法》
279 建设工程竣工后,发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的,发包人应当按照约定支付价款,并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后,方可交付使用未经验收或者验收不合格的,不得交付使用。
281 因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人应当承担违约责任。
《施工合同司法解释一》
11条 因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定,承包人拒绝修理、返工或者改建,发包人请求减少支付工程价款的,应予支持。
《施工合同司法解释二》
7条 发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中,以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由,就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的,人民法院可以合并审理。

   案例解读:

施工合同纠纷案中,承包人要求发包人支付工程款,发包人则以工程质量不合格或不符合约定为由对承包人提出主张。发包人主张分为几种情形:(1)工程质量不合格、未通过验收不符合约定,付款条件不具备,发包人拒绝支付工程款;(2)工程质量不符合约定,发包人请求承包人修复、返工、改建,承包人拒绝履行,发包人请求承包人承担相关费用;(3)工程质量不符合约定,发包人请求承包人支付违约金、赔偿损失、减少价款;(4)因承包人原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害,发包人要求承包人承担损害赔偿责任;(5保修期内,发包人要求承包人履行保修责任及赔偿损失

发包人主张的性质属于抗辩还是反诉,实践中争议较大。对于抗辩与反诉的判断标准应从两方面入手:一是是否超过原告诉讼请求范围,二是是否具有独立给付请求的内容。如果被告的主张没有超过原告的诉讼请求范围,也没有请求给付内容,则应认定为抗辩;否则,应认定为反诉。据此,可以对上述五种情形进行分析

第一种情形,发包人主张付款条件不成就,并未提出独立给付内容,属于抗辩。

第二种情形,发包人的主张超越了工程款的范围,具有独立给付内容,属于反诉。《施工合同司法解释二》7条明确规定,发包人要求承包人支赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失的,应当提出反诉

第三种情形,发包人请求承包人支付违约金、赔偿损失属于反诉,没有争议。争议较大的是《施工合同司法解释一》11条规定的减少价款,属于抗辩还是属于反诉一种观点认为,减少价款是一种违约责任,要求违约方承担违约责任应当提出反诉,另一种观点认为,减少价款之目的是对抗承包人提出的支付工程款主张,属于抗辩。本文认为,可以分为两种情形分别处理。(1)《施工合同司法解释一》11条规定“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定,承包人拒绝修理、返工或者改建,发包人请求减少支付工程价款的,应予支持。”此时减少的工程价款实际是修理、返工、改建的费用,超越了工程价款诉讼请求的范围,而且确定这些费用需要启动司法鉴定来查明质量原因、确定修复方案、确定修复费用,发包人不提出反诉,法院无法启动司法鉴定,故发包人应当提出反诉;(2)承包人使用的建筑材料不符合约定、未按图施工但无法予以修复,参照《买卖合同司法解释》第44条“出卖人履行交付义务后诉请买受人支付价款,买受人以出卖人违约在先为由提出异议的,人民法院应当按照下列情况分别处理:(一)买受人拒绝支付违约金、拒绝赔偿损失或者主张出卖人应当采取减少价款等补救措施的,属于提出抗辩”的规定,发包人请求减少的价款是材料差价或施工费用价差,没有独立请求内容,其性质属于抗辩。

第四种、第五种情形,发包人应当提出反诉,没有争议。

本案双方争议焦点是燃气工程重建费用以及费用承担问题,上诉人要求减少的工程款实质是燃气重建费用,该主张超越了被上诉人的工程款请求,是一项独立诉讼,上诉人一审期间未提出反诉,一审法院不予审理,同时释明上诉人有另案诉讼的权利。上诉人就同一问题上诉,二审法院判决驳回其上诉请求。

 

注释:

最高人民法院民事审判第一庭,《最高人民法院施工合同司法解释二理解与适用》,人民法院出版社2019年1月第1版,第152页。




 

相关内容


河南高院:建设工程施工合同纠纷事实查明的思路与方法(二)

本期将继续推送省法院审监庭有关建设工程施工合同纠纷事实查明的思路和方法(二),针对审判实践中常见的工程价款、工程质量、工期违约、停工损失赔偿等争议问题如何审查提供思路。


分类阅读:人民法院案例库首发34件建设工程纠纷案裁判要点

2024年2月27日,人民法院案例库正式上线并向社会开放,最高人民法院要求今后各级人民法院审理案件时,均应检索案例库,参考同类案例。因此,入库案例具有重要实务参考价值。北京和铭律所事务所对人民法院案例库首发34件建设工程纠纷案分类整理,并与读者分享。


浙江省律师协会:律师参与工程造价司法鉴定操作指引

本操作指引适用于律师参与建设工程造价司法鉴定活动,其目的是为律师参与建设工程造价司法鉴定活动提供借鉴、经验和指导,仅供参考,不具有强制性。


北京三中院与北京市住房和城乡建设委员会联合发布建设工程合同典型案例

发包人违法解除合同,承包人能否主张可得利益损失?建设工程施工合同中的政府审计条款如何认定?合同无效后,如何计算工程款数额?如何解决发包人、承包人等各方施工主体利益失衡、工程款拖欠严重的现象?


重庆高院:建设工程合同纠纷十大典型案例

在《解答》发布一周年之际,为进一步统一裁判尺度,指导全市法院正确审理建设工程合同纠纷案件,强化法治宣传,重庆高院筛选出十个具有典型性的建设工程合同纠纷案例予以发布。


合同法律适用应把握的四种思维方法——以民法典合同编通则司法解释为中心

合同法适用中的疑难问题很多,且随着实践的发展,即使现存的问题解决了,新的问题也会层出不穷。因此,《民法典合同编通则解释》虽然内容丰富。但也无法涵盖实践中已经存在或者可能发生的所有问题。