类案检索（挂靠）：区分挂靠和转包，对承包人有何影响
发布时间：
2021-05-10 21:43
来源：
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）（法释〔2020〕25号，2021年1月1日起施行）
第四十三条 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。
再审申请人(一审被告、二审上诉人、转包人):同创工程公司
二、同创工程公司支付江某华工程款138 1983.82元及利息；
同创工程公司再审理由：
同创工程公司不负有向江某华支付工程款的责任。
首先，涉案合同均是发包人仙女山公司与江某华自行协商并履行，同创工程公司从未参与，同创工程公司仅提供施工资质并在相关协议上盖章。发包人仙女山公司明知江某华挂靠同创工程公司，二者之间已建立事实上的建设施工合同关系，故江某华应直接向发包人仙女山公司主张权利，而无权要求同创工程公司支付工程款。
其次，根据同创工程公司与江某华签订的《内部经济责任承包合同》，江某华应承担发包人仙女山公司不支付工程款的风险。
最高人民法院裁判观点：
最高人民法院判决结果：
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和铭律师分析：
挂靠与转包的外观一致，均表现为承包人将其承揽的工程交由第三方完成，但是内部构造、法律适用具有本质区别。此案也提醒建筑企业，与他人合作之初，应当签订书面协议，界定双方关系，划清责任范围，明确付款条件。
（文/北京和铭律师事务所，转载请注明出处）
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